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崔师振律师如何防范特许经营合同法律风险

来源: 时间:2018-09-29 09:52:21

崔师振律师:如何防范特许经营合同法律风险

特许经营合同被称为特许经营领域的“宪法”,它不仅是特许经营的根本性的法律文件,承载了特许经营主体主要的权利义务关系,还成为法院审理特许经营纠纷的依据。特许人一定要认识到特许经营合同的综合性、复杂性和重要性,要重视特许经营合同的起草和签订。

特许经营合同是确立特许双方法律关系的根本文件,是特许人与被特许人开展特许经营合作的基础,法规并没有对特许经营合同作过多的限制,充分体现了对当事人意思自治的尊重。特许人应当以特许经营合同为基础,全面规范特许人与被特许人的经营行为。一份完整的特许经营合同除了包括法定内容外,还应该包括一般合同所具有的合同的期限的续约、合同转让、合同变更、合同终止和争议解决条款等内容,以及特许知识产权保护、特许人对被特许人的支持、特许体系的供应与销售等内容。另外,特许经营合同通常也会有一系列附件。特许人在起草特许经营合同时,可以参考以下条款:

1、特许人、被特许人的基本情况。特许人、被特许人的基本情况在商业特许经营合同中非常重要,特别是对于特许人,我国《商业特许经营管理条例》规定,特许人必须为企业,特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式,并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。这是对特许人准入资格的规定,对于特许经营活动的开展具有重要意义,必须在合同中写清楚。

2、特许经营授权的内容、方式、地域和期限。特许经营授权的内容、方式、地域和期限,是商业特许经营合同的核心条款,它规定了特许双方主要的权利和义务,也是容易引起纠纷的部分,所以一定要在合同中约定清楚,特别要明确约定是否允许被特许人经营其它业务。

3、特许经营费用的种类、金额及其支付方式。特许经营费用是特许经营的重要内容,种类繁多,包括加盟费、特许权使用费、广告推广基金、保证金、培训费等等,且其功能不同,一定要在合同中把每项费用的收费数额、方式、期限以及是否返还及返还的条件、时间等内容约定清楚。

4、经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式。培训和指导是保证特许体系完整统一的重要手段。特许合同应明确规定培训和指导的内容、方式、费用承担等事项。培训指导通常包括开业前的人员培训、店址选择、店面设计、营销策划和后续支持。对被特许人来说,获得培训和指导是一项重要的合同权利。如果需要另行收费,应该在特许经营合同中明确约定。

5、产品或者服务的质量、标准要求和保证措施。产品或服务质量是实现销售的根本。实践中经常发生特许双方因产品质量发生的特许经营纠纷。因此,在签订特许经营合同时,产品或服务的质量、产品合格标准和保证措施都要进行详细约定。

6、产品或者服务的促销与广告宣传。我国《商业特许经营管理条例》第十七条规定,特许人向被特许人收取的推广、宣传费用,应当按照合同约定的用途使用。推广、宣传费用的使用情况应当及时向被特许人披露。因此,合同中一定要详细约定特许人向被特许人收取推广宣传费用的收取数额、用途及使用方式。

7、特许经营中的消费者权益保护和赔偿的承担。尽管在特许经营活动中,特许双方是各自独立的民事主体,各自独立承担,但由于特许经营资源瑕疵、特许人对被特许人的经营过度干预以及其他原因的存在导致特许双方在法律承担上的复杂性。因此,合同中必须把特许双方的法律关系和承担约定清楚。

8、保密、知识产权保护和限制竞争条款。由于特许经营体系中,特许人与被特许人之间互为独立的民事主体,存在各自独立的经济利益,被特许人也会竭尽潜能地利用特许人的经营资源来获得更大的投资回报,有的甚至急功近利地违法、违规使用特许人经营资源,给特许人造成致巨大的损害。因此在特许经营合同中约定知识产权的保护条款是非常重要的。另外,还要对经过发展后的技术归谁所有,被特许人是否可以继续使用等问题,在合同中有明确约定。

9、特许人的监督与控制条款。特许加盟店经营业务模式的高度一致和统一的外在形象是特许经营的特点之一。如果一个被特许人未按特许总部的统一要求进行经营,与特许人设计的整体外部形象相违背,整个特许体系声誉就会受到损害。因此,特许人应将标准规范详细列入合同中。《商业特许经营管理条例》也规定特许人为了确保特许经营体系的统一性和产品、服务质量的一致性,可在合同中约定对受许人的经营活动进行监督,保证被许可人提供的产品和服务具有一定的质量水平的权利。

10、特许经营合同的变更、解除和终止条款。特许经营合同的变更、解除和终止条款是非常重要的,合同中一定要约定合同变更、解除和终止的条件,特别是要对特许经营合同终止后的相关事宜的处理作出明确约定,如费用的结算、经营资源的回收,产品的处理,保证金的退还方式及条件等,这些都是容易产生纠纷的地方。

11、加盟店转让及加盟店门面的转租权条款。一般而言,特许人不鼓励加盟商转让特许经营权,但因为加盟店经营的好坏不仅关系到特许双方的切身利益,也关系到整个特许体系的成败,转让情况难免会发生。因此,特许人应当在合同中对特许权转让的条件和程序作出严格规定。另外,要注意加盟店门店转租权的约定,使门店转租能够顺利进行。

12、违约和合同争议解决条款。没有违约约定的合同等于一张白纸。合同双方应在合同中对违约条款中加以详细描述。合同争议的解决条款主要包括协商、诉讼、仲裁。正确选择对己方有利的方法能够起到降低成本、提高效率的良好作用。

13、其他条款。除了以上基本条款以外,特许经营合同还应对加盟店的名称确定、单店选址与门店装修、经营手册的使用与修改、加盟店的财务管理、被特许人在合同签订后一定时期的单方解除权、是否允许被特许人制售会员卡、是否允许被特许人进行授权项目的店和电子商务经营以及特许人的资本运营、合同专门用语定义等条款。

由此也可以看出特许经营合同的起草具有专业性。因此,知名特许经营律师崔师振提示大家,特许经营法律关系的复杂性和综合性决定了特许经营合同内容的复杂性和综合性,不具备专业知识的人很难起草一个高质量的特许经营合同,特许人一定要全面调查了解企业的实际情况,以免日后产生不必要的纠纷。